利用伪基站群发短信可定破坏公用电信设施罪

      笔者认为，此种行为应该以破坏公用电信设施罪定性。理由如下：

第一，破坏公用电信设施罪这一罪名规定在危害公共安全罪章节中，顾名思义本罪是危险犯，即只要达到危害公共安全的程度就构成犯罪。根据最高人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第1条第2项规定，采用截断通信线路、损毁通信设备或者删除、修改、增加电信网计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序等手段，故意破坏正在使用的公用电信设施，造成二千以上不满一万用户通信中断一小时以上，或者一万以上用户通信中断不满一小时的，属于刑法第124条规定的“危害公共安全”，依照刑法第124条第1款规定，以破坏公用电信设施罪处三年以上七年以下有期徒刑。

生活中，不法行为人用来强行发送短信的伪基站，是由发射器、电脑、天线、测频手机等组成的一种没有取得电信进网许可和无线电发射设备型号核准的非法无线电通信设备。它能够以其自身为中心，搜取一定半径范围内的..信息，并能任意冒用他人手机号码，甚至是冒用银行、通信运营商等官方号码强行向手机用户发送短信，使用过程中会非法占用公众移动通信频率，局部阻断公众移动通信网络信号，同时窃取公众手机号码及IMSI号码。

经移动公司测试报告证实，市面上常用的伪基站平均覆盖半径为100米左右，在手机用户离开伪基站覆盖范围后脱网大约15至20秒后恢复正常通讯。不法行为人主观上以扩大宣传、增加客户资源为目的，客观上实施了通过伪基站非法获取周围手机用户信息、截断一定范围内移动电话的正常通信联系、强行向其发送广告信息的行为，破坏了正常的通讯秩序，造成手机移动用户通信中断，对公共安全造成了一定的危害。因此，其行为符合破坏公用电信设施罪的犯罪构成。

第二，刑法第288条第1款对扰乱无线电通讯管理秩序罪作出明确规定，即违反国家规定，擅自设置、使用无线电台（站），或者擅自占用频率，干扰无线电通讯秩序，情节严重的，构成本罪。但2017年之前并没有司法解释或者规范性文件对“情节严重”这一条件作出明确解释，具体是否达到“情节严重”的程度由司法裁量权掌握。若不法行为人利用伪基站强行向不特定手机用户发送广告信息的行为导致大量移动用户手机通信中断，根据常识和经验，司法办案人员大多会认为已达到情节严重的标准。

2014年3月14日最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部出台《关于依法办理非法生产销售使用“伪基站”设备案件的意见》，其中明确规定，非法使用伪基站设备干扰公用电信网络信号，危害公共安全的，依照刑法第124条第1款的规定，以破坏公用电信设施罪追究刑事责任；同时构成虚假广告罪、非法获取公民个人信息罪、破坏计算机信息系统罪、扰乱无线电通讯管理秩序罪的，依照处罚较重的规定追究刑事责任。由此，我们发现，利用伪基站强行发送短信这一行为，如果同时构成破坏公用电信设施罪和扰乱无线电通讯管理秩序罪的，按照想象竞合犯从一重罪的原则定罪处罚，即以破坏公用电信设施罪追究责任。

第三，为依法惩治扰乱无线电通讯管理秩序犯罪，2017年6月27日，最高人民法院、最高人民检察院出台《关于办理扰乱无线电通讯管理秩序等刑事案件适用法律若干问题的解释》，对扰乱无线电通讯管理秩序罪中的“情节严重”作出了明确的解释，弥补了之前的空白，其在第2条中规定了十种情节严重的情形，包括：

（丰建平  丁彩彩：山东省胶州市人民检察院）